關鍵詞  刑事 走私廢物罪 不起訴

基本案情

張某任職于某進出口公司，擔任會計一職，在日常工作中也參與了部分該公司進口貨物的報關及付款事宜。后該公司于2017年11月左右涉案，涉嫌進口國家禁止進口的固體廢物-鋅灰，涉嫌走私廢物罪，張某也于當月被偵查機關取保候審。

張某委托行通律師后，在案卷移送至人民檢察院審查起訴后經(jīng)閱卷發(fā)現(xiàn)，起訴意見書指控該公司涉案數(shù)額特別巨大，達4萬余噸，但是該批貨物分三種情況：第一，絕大部分貨物在進口后已經(jīng)被賣到國內其它貨主手里；第二，約3000噸貨物還在海關監(jiān)管場所被扣押并已經(jīng)進行鑒定；第三，約1700噸貨物在等待報關。

相關條文

《刑法》第一百五十二條規(guī)定：逃避海關監(jiān)管將境外固體廢物、液態(tài)廢物和氣態(tài)廢物運輸進境，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

法理分析

走私廢物罪的辯護思路主要包括以下幾個方面：

一、行為對象與性質的認定：

重點審查被走私的廢物是否符合國家關于固體廢物、液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物的管理規(guī)定。需要從鑒定機構的資質、取樣合法性、抽樣方法科學性、鑒定程序是否合法等方面進行辯護。

二、數(shù)量的判斷：

走私廢物罪的定罪量刑依據(jù)主要是廢物的數(shù)量。對于已查扣廢物數(shù)量的認定，應有稱重記錄等證據(jù)。對于通過部分查扣廢物數(shù)量并結合發(fā)貨記錄、提單等間接證據(jù)推測未查扣廢物數(shù)量的案件，應提出偵查機關、檢察機關推測邏輯下未查獲實物部分數(shù)量存疑的證據(jù)和事實。

三、主觀故意的認定：

走私廢物罪要求主觀方面具有故意，即明知是境外的固體廢物、液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物，卻逃避海關監(jiān)管，將其偷運入境。如果受外方欺騙，將固體廢物、液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物誤認為是普通貨物、物品偷運入境的，則構成走私普通貨物、物品罪。

四、證據(jù)的合法性和充分性：

對偵查機關沒有查獲涉案廢物的數(shù)量認定提出異議，特別是在沒有當場查獲廢物的情況下，證據(jù)方面存在矛盾性。

案件結果

經(jīng)過將近一年（取保候審期間一年）的審查起訴期間后，檢察官在2019年春節(jié)馬上就要到來的時候，給當事人做出了不起訴決定，并解除了原有的取保候審強制措施。

律師思路

經(jīng)辯護人詳細梳理案卷發(fā)現(xiàn)一個細節(jié)，如此巨大數(shù)額的涉案數(shù)額并非全部與當事人有關聯(lián)，因為根據(jù)書證顯示的信息可以發(fā)現(xiàn)，當事人用于聯(lián)系外商的郵箱并不只是個人自用，而是公司其他人員一起公用，聯(lián)系報關行及對外付款事宜也是如此，更為關鍵的是，當事人在起訴意見書指控的涉案期間內曾休產(chǎn)假，休完產(chǎn)假后工作內容發(fā)生了變化，只涉及去稅務機關報稅等簡單工作，再與進口工作無明顯關聯(lián)。

同時根據(jù)走私廢物犯罪的相關司法實踐，只有經(jīng)檢驗鑒定為固體廢物的某單貨物才能被認定為走私廢物罪，其它已經(jīng)銷售的貨物并不能證明在當時的檢驗行為有問題，因此不能直接將已經(jīng)銷售的貨物直接確定為本案的涉案數(shù)額。

根據(jù)對前述事實的梳理，辯護人提出應當適用《刑事訴訟法》關于犯罪情節(jié)輕微可以不起訴這一法律規(guī)定。帶著這一觀點，辯護人和承辦檢察官進行了深入溝通，并且提交了當事人本人的相關證據(jù)資料，證明其確實休產(chǎn)假，并且在休產(chǎn)假后確實工作內容發(fā)生了變化。承辦檢察官對此比較重視，在被羈押同案到了審查起訴期限后將其同案先行訴走，進行了拆案，給予當事人更長時間的審查起訴期間及核實證據(jù)時間。